Приватний договір власника з тимчасово виконуючим обов'язки керівника ТОВ як інструмент захисту бізнесу
Зазвичай при призначенні керівника товариства з ним укладається трудовий контракт, що містить більшість необхідних запобіжників, спрямованих на захист інтересів учасників. Однак у випадку тимчасової неможливості виконання своїх обов’язків (наприклад, у період відпустки, відрядження чи хвороби основного директора) керівник товариства може наказом призначити іншу посадову особу для виконання функцій керівника (далі — ТВО керівника). При цьому така особа продовжує працювати за основною посадою, і її трудовий договір не змінюється. Водночас під час виконання обов’язків ТВО керівника вона керується положеннями статуту компанії та посадовою інструкцією.
Власники компаній, їх учасники (далі — власник), часто недооцінюють ризики, що виникають внаслідок можливих недобросовісних або необачних дій осіб, які тимчасово виконують обов’язки керівників їх компаній.
Статут підприємства може містити обмеження повноважень для ТВО керівника, але зміни до статуту публічні та бюрократично складні. Натомість гнучким та конфіденційним інструментом є укладення окремого цивільно-правового договору між власником і ТВО керівника (надалі – Договір).
Суть концепції.
Даний Договір фіксує приватні домовленості щодо управління компанією під час тимчасового виконання обов’язків, який не регулюється трудовим законодавством. На відміну від статуту, що є публічним установчим документом, такий Договір не підлягає державній реєстрації та його зміст може бути відомим лише сторонам Договору.
Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» допускає оформлення взаємовідносин з ТВО керівника не лише через наказ та трудовий договір, а й на підставі цивільно-правового договору, укладеного за рішенням загальних зборів учасників. Верховний Суд також визнає допустимість обох форматів — трудового чи цивільно-правового — залежно від змісту правовідносин між сторонами.
Що може містити договір
Зміст Договору з ТВО керівника обмежується лише вимогами закону та домовленостями сторін. Рекомендується, щоб Договір, зокрема, містив такі положення:
- обмеження повноважень на укладання правочинів;
- порядок звітування та доступу до внутрішньої інформації;
- вимоги щодо конфіденційності та неконкуренції;
- матеріальну відповідальність;
- умови дострокового припинення повноважень тощо.
Переваги Договору над використанням лише статуту
1. Конфіденційність
На відміну від статуту, Договір не є публічним. Це дозволяє впроваджувати внутрішні обмеження, які не стають відомими третім особам — зокрема, конкурентам або контрагентам.
2. Простота внесення змін
Для зміни статуту необхідні загальні збори, нотаріальне посвідчення, державна реєстрація тощо. Договір можна змінити шляхом укладення додаткової угоди або підписати новий договір за згодою сторін без нотаріуса чи реєстратора.
3. Розширена відповідальність та стимули
Статут не є угодою і не передбачає значних санкцій за його порушення. У даному Договорі ж можна передбачити конкретну відповідальність, бонуси, компенсації збитків тощо. Це забезпечує більшу дисципліну та якість виконання ТВО керівника покладених на нього обов’язків.
4. Прямий юридичний зв’язок із власником
Статут — це інструмент опосередкованого контролю, тоді як Договір створює прямі зобов’язання ТВО керівника перед власником. У разі порушення умов Договору власник отримує право безпосередньо звертатися до суду для захисту своїх інтересів як сторони Договору.
Важливі застереження
Даний Договір не може суперечити положенням статуту або вимогам чинного законодавства. Якщо статут передбачає певні обмеження або процедури (наприклад, погодження значних правочинів), Договір не може їх ігнорувати чи скасовувати. У разі конфлікту перевага надається статуту та чинному законодавству на момент такого конфлікту.
Оптимальним є варіант, коли статут окреслює загальні правила, а Договір деталізує механізми їх реалізації.
Висновок
Цивільно-правовий договір з ТВО керівника — це ефективний інструмент захисту інтересів власника, який дозволяє підвищити контроль за управлінням компанією без зайвих формальностей та розголошення. Такий підхід знаходить підтримку як у законодавстві, так і в судовій практиці.
У результаті приватний договір із ТВО керівника стає не лише засобом контролю, а й інструментом зниження управлінських ризиків та підвищення підзвітності керівника — без шкоди для оперативності та гнучкості ведення бізнесу.
Однак для досягнення бажаного ефекту такий Договір має бути складений відповідно до чинного законодавства, особливостей діяльності компанії та не суперечити корпоративним документам.
Аккаунтор Київ підготує для Вас такий договір, щоб забезпечити законність, передбачити можливі спори та мінімізувати потенційні ризики.
